Что оставляет открытым CLARITY Act: налоги, ERISA и право собственности штатов

15 сентября Сенат 49 голосами против 50 отказался приступить к рассмотрению закона CLARITY Act, не добрав одиннадцати голосов до прекращения прений (cloture). Сенатор Тиллис (Tillis) внёс предложение о повторном рассмотрении, так что законопроект отложен, а не похоронен. В течение двух дней SEC и CFTC заявили, что будут писать правила для криптовалют в рамках уже имеющихся у них полномочий. Это полезно, но многое остаётся неохваченным.

Налоги: по-прежнему имущество, а законопроект ждёт своей очереди

Нормотворчество ведомств никак не затрагивает Налоговый кодекс США (Internal Revenue Code), а сам кодекс не изменился. Цифровые активы являются имуществом согласно Notice 2014-21, каждый своп — событие реализации по § 1001, оплата газа — отчуждение, а вознаграждения за стейкинг становятся доходом в момент, когда вы получаете над ними контроль (Rev. Rul. 2023-14).

На следующий день после голосования в Сенате бюджетный комитет Палаты представителей (Ways and Means) 38 голосами против 5 одобрил законопроект H.R. 10357, Digital Asset Tax Certainty Act. Он освободил бы от налога сетевые и транзакционные комиссии в размере $10 или меньше (для отчуждений после 2027 года), распространил бы § 1058 на торгуемые цифровые активы, открыл бы выбор по § 475 для криптотрейдеров и дилеров, продлил бы действие «безопасной гавани» § 864(b)(2) задним числом до января 2026 года и применил бы правила о фиктивных продажах (wash sale) и конструктивных продажах к отчуждениям после 14 сентября 2026 года — дня внесения законопроекта.

«Любой, кто этой осенью фиксирует убытки, торгует вопреки норме, которая в случае принятия уже действует».

Законопроект определяет «обёрнутый цифровой актив» (wrapped digital asset), не уточняя, является ли обёртывание событием реализации, а его правило о кредитовании предполагает, что возвращается идентичный актив, чего депозит в ликвидном стейкинге явно не обеспечивает.

ERISA: «безопасная гавань» для меню, а не для окна

В CLARITY никогда не было раздела об ERISA, поэтому его провал ничего не изменил для фидуциаров пенсионных планов. Комитет плана 401(k), добавляющий биткоин-фонд, отвечает за соблюдение обязанности проявлять осмотрительность по § 404(a)(1)(B) и обязанности осуществлять мониторинг. С тех пор как в мае 2025 года Министерство труда отозвало своё разъяснение 2022 года о «крайней осторожности», специального стандарта для цифровых активов нет, и это палка о двух концах: нет повышенного контроля, но нет и защиты.

30 марта Министерство труда (DOL) предложило процедурную «безопасную гавань» для выбора инвестиционных вариантов плана (RIN 1210-AC38) во исполнение Указа № 14330: шесть документируемых факторов, нейтральность к классу активов, инструменты на цифровых активах прямо включены. Окончательное правило ожидается к концу года. Оно охватывает меню плана и исключает брокерские окна для самостоятельного управления. Оно ничего не даёт плану, который хочет держать токены напрямую: требование о трасте по § 403, правило о признаках собственности по § 404(b) и риск запрещённых сделок при стейкинге через аффилированного валидатора остаются нетронутыми.

Право штатов: статья 12 и чьи это монеты у кастодиана

Собственность, передача и залог цифровых активов регулируются правом штатов. Поправки 2022 года к Единообразному торговому кодексу (UCC) с новой статьёй 12 о контролируемых электронных записях делают «контроль» функциональным эквивалентом владения, позволяют добросовестному приобретателю получить актив свободным от чужих притязаний, дают обеспечительному интересу, совершенному через контроль, приоритет перед теми, кто лишь подал заявление о регистрации, и задают каскад правил о выборе применимого права. Их приняли около трёх десятков штатов и округ Колумбия. В Нью-Йорке они вступили в силу 3 июня; около дюжины штатов, в том числе Висконсин, ничего не предприняли. Пока карта не заполнена, оговорка о применимом праве в договоре кредитования или хранения выполняет работу права собственности. Кроме того, статья 12 регулирует запись, а не то, на что она указывает: токенизированная акция по-прежнему остаётся ценной бумагой по статье 8, учитываемой в реестре держателей ценных бумаг эмитента, и никакой федеральный акт не обеспечивает эту связь.

Хранение — одна из самых болезненных потерь от провала CLARITY. Раздел 701 сделал бы цифровые активы клиентов имуществом клиентов при банкротстве посредника. Без него определяющим прецедентом остаётся дело In re Celsius Network LLC, 647 B.R. 631 (Bankr. S.D.N.Y. 2023), в котором условия использования передавали право собственности Celsius, а клиенты программы Earn стали необеспеченными кредиторами. Предложения SEC о хранении говорят консультантам, как хранить криптовалюту клиентов; они не говорят суду по делам о банкротстве, чья это криптовалюта.

За чем следить

1. 20 окт.Правила ведомств. Завершается приём комментариев к Regulation Crypto Assets; за ним последует предложение CFTC. Всё, что доработают две комиссии, следующие два председателя смогут отменить так, как нельзя отменить закон.
2. После 3 нояб.H.R. 10357. Голосование в Палате представителей (или его отсутствие). Следите, не возьмёт ли финансовый комитет Сената вместо него текст Дейнса (Daines) или Ламмис (Lummis). Дата 14 сентября для правила о фиктивных продажах уже вписана.
3. Конец годаОкончательная «безопасная гавань» DOL. Читайте её, обращая внимание на то, о чём в ней по-прежнему не говорится в отношении брокерских окон и прямого владения.
4. ПостоянноКарта статьи 12. Таблица принятия от Комиссии по единообразному праву (Uniform Law Commission) и ваши собственные договоры хранения и кредитования — единственные инструменты права собственности, которые вы действительно контролируете.
5. 2027Сам CLARITY. Отложен с предложением о повторном рассмотрении; промежуточные выборы решат, возродит ли его следующий Конгресс или начнёт всё заново.

Пробелы не сократились, когда законопроект застопорился; они лишились самого правдоподобного способа их закрыть.